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智慧法治学术动态(2023年第15期总第39期)

上海市法学会 上海市法学会 东方法学 2024-07-16

本期要点

学术前沿

杨利华|人工智能生成技术方案的可专利性及其制度因应

常鑫|UBI车险的法理基础与中国规制方案

 

新规速递

广东省政务服务数据管理局|《广东省数据流通交易管理办法(试行)》系列文件征求意见稿

国家网信办|《生成式人工智能服务管理办法(征求意见稿)》

 

法律适用

韩国公平贸易委员会|因谷歌阻碍手游登录本土应用商店,拟对其处以421亿韩元罚款

欧洲数据保护委员会|成立ChatGPT特别工作组

 

产业发展

阿里巴巴|所有产品都将接入“通义千问”,平台将开放第三方大模型接入

上海数交所|首提数字资产沪港联动机制,加强上海香港数据合作

学术前沿

庄劲|开放的中国数据刑法体系之建构——基于本体法益与功能法益的区分

数据功能犯罪体系具有开放性,总是随着数据不法行为的发展而变化,难以周延。数据刑法的重心在于数据功能犯罪体系,应通过解释论之方法,从数据作为手段、数据作为对象、数据作为结果三个维度持续实现对数据不法行为的功能性关联,不断根据数据不法行为的发展而认定与之相应的数据功能犯罪。对撞库、网络爬虫、外挂、流量劫持等数据不法行为的定性,除了认定非法获取计算机信息系统数据罪,提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪等数据本体犯罪,还应认定侵犯公民个人信息罪、盗窃罪、破坏生产经营罪等数据功能犯罪。单一数据不法行为触犯数据本体罪名与数据功能罪名的场合,属于想象竞合,从一重罪处断但应作数罪宣告;复数数据不法行为触犯数据本体罪名与数据功能罪名的场合,数据功能犯罪的特定实害无法吸收数据本体犯罪的多元危险,属于实质数罪,应当数罪并罚。(全文刊《中国刑事法杂志》2023年第2期)

庄劲,中山大学法学院教授。


杨利华|人工智能生成技术方案的可专利性及其制度因应

由于人工智能目前已经能够生成符合可专利性的技术成果,既有专利制度面临变革。在权利归属的制度安排上,需要调整多方参与主体的利益关系,构建基于“二元主体结构”的权利主体规则,以使用者作为基本的专利权主体,兼顾对投资者利益的保护,以防止人工智能算法控制者的垄断;同时,引入约定优先和公平报酬原则作为合理补充,以实现人工智能生成技术方案专利保护的利益平衡。在权利保护的制度构建上,需要完善人工智能生成技术方案的专利申请授权制度,明确其权利行使的基本原则与规范设计,以此进一步实现个人利益与公共利益之间的平衡,推动人工智能行业的创新发展与技术进步。(全文刊《中外法学》2023年第2期)

杨利华,中国政法大学民商经济法学院教授。

 

杨玉晓|人工智能算法歧视刑法规制路径研究

算法歧视分为初始算法歧视、记忆算法歧视和神经算法歧视三种基本类型。程序设计、数据测试和算法自我学习中的缺陷,均可能导致歧视。神经算法虽然包含着深度学习功能,但是算法本身及其所依附的人工智能系统无法成为刑事责任主体,算法刑事主体化面临着困境。人们的决策权向算法转移,进而导致代码编写、标准制定的人具有一定的决定权,算法歧视刑法规制的重点应是算法技术背后的人。刑法有其自身的功能和价值。目前刑法应对算法歧视呈现出“过度未来化”和“空想化的特征”。我们只有坚持以技术作为治理手段,科学适用刑法中现有罪名,以刑法为引领构建算法刑事合规制度,强化刑事司法对算法歧视的审查,预防算法歧视对刑事审判的破坏,才能使算法沿着法治的轨道健康发展。(全文刊《法律适用》2023年第4期)

杨玉晓,上海政法学院纪检监察学院讲师。

 

苏成慧|“计算+法律”的实现困境与理性考量——基于涉诉信访案件全过程推演的应用场景

法律与计算的融合以数据为基础,以法律知识体系的数字建构为核心,以算法模型的设计为关键;法律与计算的冲突以价值考量为评价方式。在涉诉信访案件处置的应用场景下,人工处置涉诉信访案件思维的流程化以及法律适用的逻辑性、规则性、体系性为涉诉信访案件全过程智能推演提供可计算的空间。但法律推理和论证过程中存在着诸多形式逻辑以外的主观考量和价值评价因素,这些因素成为当前智能技术模拟涉诉信访关联诉讼案件评查难以逾越的鸿沟。对信访人“人物画像”的场景预设因违背比例原则,而不具备法律上的实质正当性。数据安全保障与算法风险的防范是实质理性下“计算+法律”的必然要求。(全文刊《华东政法大学学报》2023年第2期)

苏成慧,西南政法大学讲师。

 

李艺|个人信用信息何以应由宪法保护?——一个权利论证的进路

通过宪法权利保护个人信用信息,既是个人在社会信用体系中防御公权力对个人信用信息权益侵害的需要,也是社会信用统一立法探寻宪法规范基础的必然要求。在信用经济时代,个人信用信息显然已经成为实现个人自治的至关重要的资源;伴随着国家对个人信用监管力度的提升,个人信用信息利益中的自治价值的实现也为国家设定了更多的义务。由此,个人信用信息利益应当成为一项宪法权利。由于其显著的经济利益价值,应将个人信用信息权归入宪法财产权的范畴。作为宪法财产权的个人信用信息权不仅能够实现对其经济利益的保护,也能实现对其人格利益的保障。(全文刊《人权》2023年第2期)

李艺,北京大学国际法学院博士后研究人员。

 

常鑫|UBI车险的法理基础与中国规制方案

UBI车险通过监测驾驶人的驾驶里程以及驾驶行为从而判定个体驾驶人的风险水平进而确定保险费率。此种“一车一价”的保险费定价方式,是保险法“对价平衡原则”的进一步实现。从法律上看,UBI车险的潜在风险包括个人信息保护风险、定价规则不透明风险、引发反向逆向选择风险等。未来我国法对UBI车险的规制方案主要包括使UBI车险仅限于商业保险、改造风险信息披露规则、加强保险消费者保护、加强个人信息保护以及建立算法审查评议机制。(全文刊《政治与法律》2023年第4期)

常鑫,西北政法大学经济法学院副教授。


新规速递
日本经济产业省|修订网络安全管理指南
2023年3月24日,日本经济产业省宣布修订《网络安全管理指南》(サイバーセキュリティ経営ガイドライン)。修订的重点包括:修订网络安全风险识别规则、风险变化的审查规则和最新技术(如云计算)的注意要点;修订保障网络安全的实施规范,要求企业建立符合业务流程(含控制系统)的安全应急计划;明确应对供应链风险的角色和责任,提高整个供应链安全措施的可行性。(日本经济产业省)
 
广东省政务服务数据管理局丨《广东省数据流通交易管理办法(试行)》系列文件征求意见稿
2023年4月4日,广东省政务服务数据管理局发布《广东省数据流通交易管理办法(试行)》《广东省数据资产合规登记规则(试行)》《广东省数据流通交易监管规则(试行)《广东省数据经纪人管理规则(试行)》《广东省数据流通交易技术安全规范(试行)》系列文件征求意见稿,规范数据流通交易活动,保护数据要素权益,保障数据安全,促进数据要素自主有序流动、配置高效公平,培育两级数据要素市场。(广东省政务服务数据管理局)
 
杭州市政府办公厅丨杭州市智能网联车辆测试与应用管理办法
2023年4月4日,杭州市政府办公厅发布《杭州市智能网联车辆测试与应用管理办法》(杭政办函〔2023〕32号)。通知指出,智能网联车辆测试与应用应当遵循从低风险等级到高风险等级道路、从简单类型到复杂类型测试、从低技术等级到高技术等级自动驾驶系统的原则,实行分级分类管理。通知明确测试与应用的基本要求,测试与应用主体应提供智能网联车辆测试与应用安全性自我声明,并向联合工作组办公室提供相应申请材料,由杭州市经信局、市公安局、市交通运输局等部门进行确认。(杭州市政府)
 
工信部|《关于加强5G+智慧旅游协同创新发展的通知》
2023年4月6日,工信部、文旅部发布《关于加强5G+智慧旅游协同创新发展的通知》(工信部联通信〔2023〕42号)。通知提出,到2025年,我国旅游场所5G网络建设基本完善,5G融合应用发展水平显著提升,产业创新能力不断增强,5G+智慧旅游繁荣、规模发展。重点任务为加强重点旅游区域5G网络覆盖、鼓励重点单位网络建设资源开放、创新5G+智慧旅游服务新体验等。(工信部)
 
国家网信办|《生成式人工智能服务管理办法(征求意见稿)》
2023年4月11日,国家网信办发布《生成式人工智能服务管理办法(征求意见稿)》。管理办法明确,国家支持人工智能算法、框架等基础技术的自主创新、推广应用、国际合作,鼓励优先采用安全可信的软件、工具、计算和数据资源。管理办法规定,生成式人工智能产品提供者承担该产品生成内容生产者的责任,涉及个人信息的,承担个人信息处理者的法定责任,履行个人信息保护义务。提供者应当对生成式人工智能产品的预训练数据、优化训练数据来源的合法性负责。(国家网信办)
 

武汉市政府办公厅|《武汉市数据要素市场化配置改革三年行动计划(2023-2025年)》

2023年4月14日,武汉市人民政府办公厅发布关于印发《武汉市数据要素市场化配置改革三年行动计划(2023-2025年)》(以下简称“行动计划”)的通知。行动计划提出目标将在2023年组建武汉数据集团,探索开展公共数据授权运营,制定数据要素标准体系。行动计划从六个维度着力推进数据要素市场化配置改革,高标准夯实数据资源基础、创造性建立数据确权授权制度、高水平建设数据交易市场、创新性推进数据融合应用、高质量培育数据服务生态、体系化筑牢数据安全保障。行动计划重点关注公共数据、数据资产、数据确权、数据交易、数据安全等数据要素市场化配置改革核心话题。(武汉市政府)

法律适用
中国支付清算协会|倡议从业人员谨慎使用ChatGPT
2023年4月10日,中国支付清算协会发布《关于支付行业从业人员谨慎使用ChatGPT等工具的倡议》。《倡议》提出要全面评估使用ChatGPT等工具处理工作内容的风险,依法合规使用ChatGPT等工具,不上传国家及金融行业涉密文件及数据、本公司非公开的材料及数据、客户资料、支付清算基础设施或系统的核心代码等,并要求会员单位加强内部管理和引导。(中国支付清算协会)
 

韩国公平贸易委员会|因谷歌阻碍手游登录本土应用商店,拟对其处以421亿韩元罚款

2023年4月11日,韩国公平贸易委员会(KFTC)官网发布公告,明确将因谷歌妨碍应用市场竞争而对其处以暂定421亿韩元的罚款。KFTC认定,谷歌系韩国安卓移动应用市场中具有压倒性支配地位的经营者,常年保持着80%以上的市场份额。而ONE Store为韩国最大的本土应用商店品牌,在2014至2016年间,其市场份额约为15-20%。KFTC表示,2016年6月至2018年4月期间,谷歌为游戏公司提供了头条曝光宣传、游戏出海支持等特别优待措施,以使涉及的游戏应用在谷歌方应用商店独家上市,阻碍游戏登陆ONE Store,影响了应用市场竞争者的正常游戏引进行为,使得ONE Store中游戏相关的付费消费者数量减少约50%,总体市场份额下降到5%-10%;而谷歌方则因该行为增加了约30%的付费消费者,进一步加强了其在韩国应用市场的支配地位。(中国经济网)

中央网信办举报中心|3月全国受理网络违法和不良信息举报1670.4万件

2023年4月11日消息,2023年3月,中央网信办举报中心指导全国各级网信举报工作部门、主要网站平台受理网民举报色情、赌博、侵权、谣言等违法和不良信息1670.4万件,环比增长14.4%、同比增长32.7%。其中,中央网信办举报中心受理举报44.3万件,环比下降22.9%、同比增长19.1%;各地网信举报工作部门受理举报74.0万件,环比增长18.3%、同比下降12.3%;全国主要网站平台受理举报1552.2万件,环比增长15.8%、同比增长36.5%。(中央网信办)
 

北京市顺义区人民法院|审结北京市首例侵犯公民个人信息案

2023年4月11日消息,顺义法院审结北京市首例侵犯公民个人信息刑事附带民事公益诉讼案件。被告李某因买卖900余万条个人信息,被顺义检察院提起侵犯公民个人信息刑事附带民事公益诉讼。顺义法院以侵犯公民个人信息罪判处李某有期徒刑三年;此外,判处李某赔偿公民个人信息损失106859.84元,删除存储信息,并在国家级新闻媒体上向社会公开赔礼道歉。李某表示服从判决,并主动履行民事赔偿义务,该判决现已生效。(中国长安网)
 

西班牙数据保护局|对ChatGPT展开调查

2023年4月13日,西班牙国家数据保护局发表声明,称该机构已经正式对ChatGPT可能的违反法律行为展开初步调查程序。虽然西班牙国家数据保护局在该声明中为实施人工智能等创新技术进行了辩护,但是也指出实施创新技术的同时需要遵循现行法律法规。(中新社)
 

欧洲数据保护委员会|成立ChatGPT特别工作组

2023年4月14日消息,欧洲数据保护委员会(EDPB)表示,已成立ChatGPT特别工作组,将就监管AI制定通用政策。EDPB在声明中称,EDPB成员讨论了意大利数据保护机构近期因ChatGPT服务对OpenAI采取的执法行动,决定成立特别工作组来加强监管机构的合作,并就数据保护机构可能采取的执法行动交换信息。(C114通信网)

产业发展

工信部|中国算力总规模排名全球第二年增长率近30%

中新社4月10日消息,近年来我国算力产业规模快速增长,年增长率近30%,算力规模排名全球第二。工信部统计显示,截至去年底,我国算力总规模达到180百亿亿次浮点运算/秒,存力总规模超过1000EB(1万亿GB)。国家枢纽节点间的网络单向时延降低到20毫秒以内,算力核心产业规模达到1.8万亿元。中国信息通信研究院测算,算力每投入1元,将带动3至4元的GDP经济增长。(中新社)

 

阿里巴巴|所有产品都将接入“通义千问”,平台将开放第三方大模型接入

2023年4月11日,2023阿里云峰会在北京举行,阿里巴巴集团董事会主席兼CEO张勇在会上表示,阿里巴巴所有产品未来将接入“通义千问”大模型,进行全面改造,包括天猫、钉钉、高德地图、淘宝、优酷、盒马等。张勇还表示,在阿里云构建的大模型基础设施平台上,将不仅有阿里的通义大模型,还能够接入各种高校、科研院所、企业机构的大模型,为更多专属模型的训练和服务提供保障。(澎湃新闻)

 

上海数交所|首提数字资产沪港联动机制,加强上海香港数据合作

2023年4月12日,上海数据交易所参加首届香港国际创科展(InnoEX),首次提出数字资产沪港联动机制,探索数据要素领域沪港合作新模式,并联手海外科创企业完成数字资产“预见·未来-科创互联”的发行,以纪念沪港合作会议机制建立二十周年。(澎湃新闻)

 

香港众安银行|将通过持牌交易所提供加密货币到法定货币的兑换服务

2023年4月12日消息,香港众安银行(ZA Bank)首席执行官Ronald Iu表示,香港众安银行将通过持牌交易所提供加密代币到法定货币的兑换服务。众安银行将作为客户的结算银行,允许他们在交易所存入加密代币后,以香港、中国和美国货币取款。该商业模式已经与HashKey和OSL一起运作,这是香港目前仅有的两家获得许可的加密货币交易所。(彭博社)

 

万向区块链|正式成立绿色比特币联盟,并推出比特币区块算力碳中和应用

BlockBeats4月14日消息,在2023香港Web3嘉年华主会场《比特币生态:技术与发展》中,万向区块链董事长兼总经理、HashKey Group董事长肖风主持绿色比特币联盟成立仪式。同时,HashKey Group联合DePIN项目arkreen发布“比特币区块算力碳中和应用”。(BlockBeats)

往期精彩回顾

智慧法治学术动态(2023年第9期总第33期)
智慧法治学术动态(2023年第10期总第34期)
智慧法治学术动态(2023年第11期总第35期)
智慧法治学术动态(2023年第12期总第36期)
智慧法治学术动态(2023年第13期总第37期)
智慧法治学术动态(2023年第14期总第38期)



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